江苏省高级人民法院建设工程施工合同案件

2020-01-09 作者:热博体育咋样 186

1、堅持質量第一原則。“百年大計、質量第一”,热博体育咋样建設工程案件的審判應當始終堅持將建設工程質量的認定放在首位。幾乎所有的建設工程案件均涉及到建設工程質量問題。在審判中應當緊緊圍繞工程質量問題分清各方當事人責任。對于建設工程施工合同無效,且建設工程經竣工驗收不合格的,修復后經竣工驗收合格的,發包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持;修復后經竣工驗收不合格的,承包人請求支付工程款的,不予支持。發包人提供的設計有缺陷,提供或指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準,直接指定分包人分包專業工程的,應當承擔責任。

3、堅持慎用合同無效原則。建設工程合同受到不同領域的多部法律及其他規范性文件調整。如果違反這些規范都以違反法律強制性規定為由而認定合同無效,不符合《合同法》的立法本意。在審判實務中應當將法律、行政法規規定的強制性規定區分為效力性規定與倡導性規定,只有違反效力性規定的建設工程合同方為無效。建設工程合同生效后,當事人對有關內容沒有約定或者約定不明確的,可以協議補充;不能達成補充協議的,按照合同有關條款或者參照國家建設部和國家工商總局聯合推行的《建設工程施工合同(示范文本)》的通用條款確定。

3、建設工程施工合同的當事人即發包人和承包人在簽訂合同的過程中應當履行法律和行政法規規定的必須履行的程序。這一條件是建設工程合同所特有的條件。建設工程往往涉及到國計民生而且一般投資規模較大,所以國家對建設行為予以更多的關注并通過法律、行政法規和部門規章以及地方性法規來進行約束和規范。如依照《中華人民共和國招標投標法》(以下簡稱《招標投標法》)任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標。依法應當招標而未招標的合同無效。

這種行為在實務中常被稱為“掛靠行為”。其特征為:第一,掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格,或者雖有從事建筑活動的主體資格但沒有具備其承攬的建設工程項目所要求的相應的資質等級。第二,掛靠人向被掛靠企業交納一定數額的“管理費”,這是掛靠的最重要的特征。第三,被掛靠人對掛靠人和其所承攬的工程不實施任何管理行為。第四,形式上合法,容易逃避建設行政主管部門和發包人的審查和監督。實踐中判斷是否是掛靠行為,可以從三個方面考察:(1)有無產權聯系,即其資產是否以入股或合并等方式轉入現單位;(2)有無統一的財務管理,不能以承包等名義搞變相的獨

具體說來,有下列情形之一,應當認定為沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義承攬建設工程,其簽訂的建設工程施工合同應當屬于無效合同:(1)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業以具備從事建筑活動資格的建筑企業的名義承攬工程;(2)資質等級低的建筑企業以資質等級高的建筑企業的名義承攬工程;(3)不具有工程總包資格的建筑企業以具有總包資格的建筑企業的名義承攬工程;(4)有資質的建筑企業通過其他違法方式允許他人以本企業的名義承攬工程的情形。

對屬于《招標投標法》第三條規定的必須進行招標的建設項目,建設方與承包方必須采取招投標方式訂立合同,否則因合同訂立違反法律強制性規定,合同即為無效。常見情形主要有:應當招標的工程而不招標;招標人隱瞞工程真實情況,如建設規模、建設條件、投資、材料的保證等;招標人或招標代理機構泄漏應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料;招標代理機構與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人的合法權益;依法必須進行招標的項目招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況;依法必須進行招標的項目招標人泄露標底;投標人相互串通投標或者與招標人串通投標;投標人向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標;投標人以他人名義投標或以其他方式弄虛作假,騙取中標;依法必須進行招標的項目,招標人違反招標投標法的規定,與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判;招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人;依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后,自行確定中標人。

違法分包指下列行為:(1)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;(2)建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;(3)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;(4)分包單位將其承包的建設工程再分包的。實踐中,違法分包行為主要表現在以下幾個方面:發包人將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分后分包給幾個承包人;承包人未經發包人同意,將自己承包的工程全部或部分地分包給第三人;分包的第三人將其分包的工程再次分包的;承包人將主體結構的施工工作分包給第三人;承包人將其承包的全部建設工程轉包給第三人;承包人將其承包的全部建設工程肢解以后以分包名義分別轉包給第三人。

所謂強制招標工程是指根據法律或行政法規規定必須通過招標投標形式簽署合同的建設工程。根據《招標投標法》第三條規定,在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,必須進行招標:(一)大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目;(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。前款所列項目的具體范圍和規模標準,由國務院發展計劃部門會同國務院有關部門制訂,報國務院批準。法律或者國務院對必須進行招標的其他項目的范圍有規定的,依照其規定。第四條規定,任何單位和個人不得將依法必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規避招標。強制招標工程若未通過招標程序簽訂工程合同的,則無論黑白合同,根據《合同法》第五十二條的規定,該合同均因違反法律的強制性規定而無效。若強制招標工程雖然通過招標程序,但是雙方簽訂了黑白合同,則無論黑合同簽署在白合同之前還是之后都屬無效。

(二)建設工程施工合同所約定的工程已經開工但尚未完工時被確認無效的,按下列原則處理:第一,立即停止履行。第二,恢復原狀或折價賠償。對此應當區分三種情況:一是已完成部分工程質量低劣,無法彌補質量缺陷,存在安全隱患的,按照一般無效合同的處理原則,已經完成部分工程應該拆除,建設方支付的工程款應當返還。二是已完成部分工程質量合格或者能夠以較小的代價彌補工程質量缺陷的,應該折價補償。三是建設工程嚴重違反規劃,或未取得項目審批合法手續,無論工程質量是否合格,均應該拆除所建工程和返還所支付的工程款。《施工合同司法解釋》第三條規定,建設工程施工合同無效,且建設工程經竣工驗收不合格的,按以下情形分別處理:1、修復后的建設工程經竣工驗收合格,發包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持;2、修復后的建設工程經竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。該條文對于未履行完畢的無效合同同樣適用。第三,賠償損失。損失主要包括為準備簽訂、履行合同支出的費用和簽訂以及履行合同過程中支出的費用,包括直接費用和間接費用。在這里仍應區分情況:一是已建工程應該拆除,而建設方存在過錯的,建設方對自己的損失自負,同時應賠償施工方施工工程支付的人工費、材料費等實際支出費用;如果是施工方存在過錯的,施工方對自己的損失自負,同時要賠償建設方材料費等實際支出的費用。雙方都有過錯的,按過錯大小各自承擔相應的賠償責任。二是已建的部分工程質量合格或可以彌補工程缺陷時,賠償范圍僅限于工程材料和人工外的實際支出費用和維修費用,仍然按照過錯大小和比例承擔責任。

(三)建設工程施工合同已經履行完畢后被確認無效的,如果建設工程驗收合格的,建設方應該參照合同約定支付施工方工程價款,但仍應追究雙方的其他相應法律責任。建設工程經竣工驗收不合格的,分兩種情況不同處理:一是維修后建設工程經竣工驗收合格的,建設方仍應參照合同約定支付工程款,但承包人應承擔相應的維修義務,或自己維修,或負擔建設方維修費;二是維修后建設工程經竣工驗收不合格的,建設方不支付施工方工程款,對此損失由施工方自行承擔。同時按照雙方的過錯及過錯大小對其他損失承擔相應的賠償責任。其他損失包括簽訂、履行合同和合同被確認無效后的后續費用,如拆除質量不合格的建筑物的費用、工程延期費用、材料費等。